С начала СВО в 2022 году сфера бизнеса в России колоссально изменилась. С рынка ушли крупные иностранные компании, но появились новые игроки, которые стали предлагать франшизы. Среди них есть как добросовестные компании, так и мошенники. Если вы планируете купить франшизу, крайне важно внимательно изучить договор. В нем обязательно должен быть пункт, согласно которому франчайзер не нарушает чьи-либо права на объекты интеллектуальной собственности своими действиями.
Что касается россиян, то они отнеслись к уходу иностранных брендов неоднозначно. Одни огорчились из-за того, что больше не смогут покупать товары любимых марок. Другие, наоборот, считают, что такой уход пойдет на пользу, и у российских производителей есть хороший шанс расширить свою нишу, увеличить базу клиентов.
Сейчас выйти на рынок можно с помощью покупки франшизы. Владелец бизнеса (франчайзер), как правило, уже успел раскрутить свой бренд, проработать стиль и технологию производства, сформировать стандарты обслуживания клиентов.
Как изменился франчайзинг в РФ
Колоссальные изменения в России произошли в конце февраля 2022 года. С этого момента популярные иностранные бренды стали резко уходить с российского рынка, а спрос на франшизы упал. Заявок у владельцев бизнеса стало на 40 % меньше по сравнению с предыдущими периодами.
К июню 2022 года ситуация изменилась еще больше. По сравнению с июнем 2021 и 2022 гг., заявок на франшизы стало, наоборот, поступать на 45 % больше, чем ранее. Как полагают эксперты, такой резкий рост вызван именно уходом зарубежных компаний с российского рынка. Вместе с этим появились и проблемы, когда покупку франшизы стали предлагать новички рынка. Для покупателей такие сделки довольно рискованны: непонятно, будет ли востребованной продукция.
В продаже есть и франшизы давно работающих компаний, которые решили провести ребрендинг. Им доверяют больше и чаще всего выбирают именно их услуги и продукцию.
Производители из РФ тоже стали масштабировать свой бизнес благодаря продаже франшиз. Но, по мнению специалистов в сфере интеллектуальных прав, настоящее повышение спроса на такой бизнес еще впереди. Это объясняется тем, что после начала СВО большинству предпринимателей пришлось разрабатывать логистику по-новому, договариваться с поставщиками. По мнению экспертов, на решение всех проблем уйдет около одного года, и только после этого франчайзинговые сети получат максимальное развитие.
Франчайзинг в России
В РФ особенности франчайзинга регламентируются главой 54 ГК РФ. Под ним подразумевается коммерческая концессия, где одной стороной выступает правообладатель, второй – пользователь. Правообладателю принадлежат все права: например, на товарный знак, другие объекты интеллектуальной собственности. Он, в свою очередь, за отдельную плату может передать права третьему лицу – пользователю.
Сама концессия предполагает, что пользователь может получить от правообладателя в распоряжение инструкции, брендбук, а также документы, без которых работа франчайзи невозможна. Заключив договор коммерческой концессии, его нужно зарегистрировать в Роспатенте.
Особенности покупки франшизы
Франчайзи иногда невнимательно читают документы и не изучают принципы работы франчайзеров. Это одна из основных ошибок, но на этом они не заканчиваются. Есть и другие нюансы, из-за которых франчайзи и франчайзеры могут потерять деньги:
- Невнимательное изучение договора франчайзи перед подписанием. От его положений зависит многое, в том числе и возможные риски.
- Договор подписан сторонами, но не передан в Роспатент на регистрацию. Его нужно регистрировать в обязательном порядке.
- Нет положений, регулирующих особенности развития бренда: например, что должен сделать франчайзи, и пр.
- Не обозначены права покупателя. К примеру, франчайзер не указывает, может ли франчайзи запускать свой сайт, развивать бренд через социальные сети.
- В договоре не указано, как должен работать франчайзи, где он может открывать магазины. Это обязательные пункты, которые защитят интересы обеих сторон.
- Не указан срок действия договора, основания для досрочного расторжения. Такие положения должны быть.
- Франшиза-«пустышка». Франчайзер указывает в договоре большое количество требований, но франчайзи, в свою очередь, не получает от него инструменты для развития бренда. Чаще всего такая сделка заключается на срок до 12 месяцев.
- Нет данных о передаваемых активах. Например, о праве использования логотипа. В таком случае это уже не договор концессии. Если продавец передает ноу-хау и технологии, это тоже нужно указать.
Также зачастую не оговариваются другие важные условия. Например, о возможности сотрудничества франчайзи с конкурентами.
Один из таких примеров судебной практики – дело № А71-13420/2020.
Между ИП и ООО был заключен договор концессии. Им было предусмотрено открытие франчайзи необходимого количества студий. Он, в свою очередь, это условие не выполнил, к тому же стал сотрудничать с конкурентами. Кроме того, франчайзи передал ноу-хау франчайзера постороннему лицу без согласия. За это, согласно условиям договора, предусмотрен штраф в размере 1 млн руб.
Франчайзер потребовал с франчайзи этот штраф, а также решил досрочно расторгнуть договор. Стороны заключили соглашение о расторжении, но и после этого франчайзи продолжил использовать технологии, которые получил от франчайзера, а также предоставлять те же самые услуги. Также франчайзер сам подал в суд исковое заявление о признании пункта о запрете на сотрудничество с конкурентами незаконным.
Стороны начали судиться, дошли до кассационной инстанции. Франчайзеру и франчайзи в удовлетворении исков отказали, мотивировав это тем, что права были нарушены уже после расторжения договора франшизы.
Но Верховный суд высказал другое мнение и вернул дело в суд первой инстанции на повторное рассмотрение. Он пояснил, что в договоре сразу был пункт, запрещающий работать с конкурентами, и он действовал и после расторжения сделки. За нарушение этого положения франчайзи должен заплатить штраф в размере 1 млн руб. в пользу франчайзера.
Риски покупки франшизы
Если вы хотите масштабировать свой бизнес и начать работать с новыми компаниями, нужно учитывать определенные риски.
Какие нюансы следует иметь в виду:
- Франчайзер-новичок может использовать права на объекты интеллектуальной собственности, принадлежащие третьим лицам. Например, он сам может выступать покупателем франшизы.
- Франчайзи не обладает правами на объекты интеллектуальной собственности. После заключения договора с ним может оказаться, что он еще не прошел все процедуры регистрации, предусмотренные законами РФ.
Со слов юристов, в российские суды в 2022 году уже стали поступать исковые заявления от экс-франчайзеров. В основном они касаются случаев, когда франчайзи продолжали использовать переданные им активы даже после расторжения сделок. Также бизнесмены поясняют, что правообладатели нередко злоупотребляют правами при расторжении договоров. Но пока определенной судебной практики по таким делам нет. Так, в некоторых ситуациях судьи поддержали франчайзеров, но и до 2022 года многие франчайзи отказывались добровольно возвращать франчайзерам объекты интеллектуальной собственности. Примеры таких дел – № А71-1618/2021, № А02-31/2022, № А56-19855/2021 и № А40-262606/2020.
Юристы рекомендуют дополнять договоры заверениями франчайзера, чтобы потом у всех сторон было больше шансов защитить свои интересы. При наличии таких разъяснений будет понятно, что именно франчайзеру принадлежат права на все активы, которые получает франчайзи. Все должно быть указано в договоре, устных объяснений недостаточно.
Также важно учитывать, что некоторые франчайзи поставляют на рынок товары по параллельному импорту. В итоге после покупки такой франшизы у франчайзи могут появиться обязанности, даже при отсутствии прибыли.
Что важно учитывать при покупке франшизы?
Чтобы минимизировать риски и конфликты, нужно заранее обсудить содержание договора с франчайзером.
Что необходимо сделать:
- Договориться о суммах, которые каждая сторона будет направлять на развитие бренда.
- Определить размер вознаграждения франчайзеру, просчитав его с учетом нестабильной экономической ситуации. Лучше всего предусмотреть конкретный процент от выручки.
- Распределить обязанности. Например, кто будет заниматься организацией рекламных кампаний, планированием и пр.
- Оговорить особенности закупки сырья, комплектующих. К примеру, в договоре можно указать, что франчайзи самостоятельно решает, у кого и что покупать.
- Предусмотреть запрет на сотрудничество с конкурентами, если это важно для франчайзера. Но юристы не советуют такой вариант – он может оказаться невыгодным для франчайзи.
- Указать гарантии со стороны франчайзера. Важно, чтобы он был правообладателем всех объектов интеллектуальной собственности, передаваемых франчайзи. Это подтверждает, что сделка не нарушает права третьих лиц.
- Оговорить условия досрочного расторжения договора.
Также стороны должны договориться, что будет помогать франчайзи при продаже активов, какая поддержка ему гарантирована, в том числе и при продаже объектов интеллектуальной собственности третьим лицам.
Особенности продажи франшизы
Вместо коммерческой концессии, которая используется чаще всего, при желании стороны могут заключить и лицензионный договор, по которому правообладатель позволяет франчайзи использовать логотип и другие результаты интеллектуальной деятельности. Но по нему франчайзи может работать и со своим товарным знаком, если захочет. Логотип франчайзера понадобится для продвижения на рынке и рекламных кампаний: как правило, это работает эффективнее.
Главное отличие концессии от лицензионного договора заключается в том, что после его заключения франчайзер не обязан гарантировать франчайзи преимущественное право на продление сделки по окончании срока ее действия. Кроме того, есть и другие нюансы, касающиеся ценовой политики и ограничения конкуренции. Если эти детали будут нарушены, франчайзи может получить претензии от ФАС.
Лицензионный договор не всегда выгоден для франчайзи. В некоторых случаях он может столкнуться с отказом франчайзера от поддержки. Если же говорить о концессии, франчайзи и франчайзер будут нести субсидиарную ответственность при нарушении требований к качеству товара или услуг. При лицензионном договоре права франчайзи более уязвимы.
Как проверить контрагента при покупке франшизы
В первую очередь удостоверьтесь, что франшиза работает законно. Лучше побеседовать с теми, кто уже ее купил, и попросить предоставить сведения о помощи, оказываемой франчайзером, а также о материалах и технической поддержке. Желательно уточнить максимум информации, которая важна для принятия решения о покупке и дальнейшей работе.
Также важно и самостоятельно проверить правообладателя по базам арбитражного суда, на сайте ФССП. Через «Федресурс» проверьте, не является ли компания банкротом: все объявления по начавшейся процедуре в арбитражном суде размещаются там. На сайте ФНС можно запросить выписку из ЕГРЮЛ. В ней будут указаны сведения о собственниках бизнеса, дате регистрации, кодах ОКВЭД и другие сведения. Также проверьте данные бухгалтерского баланса, узнайте стаж работы компании. Большую часть информации можно получить быстро в режиме онлайн.
На сайте Роспатента можно узнать о том, какие у франчайзера есть права на объекты интеллектуальной собственности. Такие сведения публикуются в открытом доступе. Однако важно учитывать, что даже полная проверка не гарантирует отсутствие рисков. Чтобы их минимизировать, стоит внести в договор заверения франчайзера – они послужат дополнительной гарантией.